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常平何律师无罪辩护成功,检察院撤诉,六名被告人均被释放
作者:常平何明先律师    发布于:2015-08-03 11:19:22    文字:【】【】【

  

审判长、审判员:

韦某涉嫌容留他人吸毒一案,广东旗轩律师事务所接受韦某的委托,指派本律师为韦某的辩护人。现在,本辩护人依据今天开庭审理查明的事实和法律依据,提出如下辩护意见,供合议庭参考。

一、本案证据不足以证明被告人韦某主观上具有容留他人吸毒的故意,被告人韦某不构成容留他人吸毒罪。

()没有证据证明被告人韦某知道有客人在43号房内吸毒的事实。

1、在凤凰3号房内的服务员和打碟人员都没有向韦某汇报相关情况,被告人韦某对有人在KTV四楼3号房内吸毒的事实并不知情。

从侦查机关的询问笔录可知,在本案中,知悉有人在KTV四楼3号房吸毒并且在场的人是本案的其他三个被告人罗某、雷某、蓝某。在该三人中,被告人罗某属于音控部管理,被告人某、蓝某属于DJ部管理,而被告人是楼面经理,只负责楼面的管理工作,并不是上述人员的管理责任人。事实上,被告人韦某也没有得到有人在KTV四楼3号房吸毒的汇报。

2、本案有关人员在KTV四楼3号房内吸毒时,被告韦某及其下属都没有进过该房内,对房内的情况不清楚。

依据侦查阶段查明的案件事实可知,被告人韦某及其下属负责的是KTV楼面的工作,KTV房间内的服务员并不属于被告人韦某管理。辩护人查阅了侦查机关的询问笔录等证据资料,没有任何证据可以证明被告韦某及其下属在相关人等吸毒时有进过KTV四楼3号房,也没有任何证据证明被告人韦某的下属有向其有汇报房内有人吸毒的事实。而且,根据庭审时被告人吴某的陈述可知,楼面部门只负责对KTV房间在营业前后进行巡查,没有对营业中的KTV房间经营巡查的权利。所以,韦某没有权利进入营业中的43号房间,也不知道其内有人吸毒的事实。

()被告人认为四楼是“嗨场”的错误认识不能推定其主观上有容留他人吸毒的故意。

1、被告人韦某主观上认为四楼的装修豪华、是专门的“嗨场”的认识是错误的。

四楼是什么用途,作为所有人和承包人应该是最清楚的。但根据本案侦查机关的笔录可知,作为所有人的林某和作为承包人的马某,都是认为4楼之所以装修豪华、配置顶级音响、设有打碟台,无非是要提供高级的服务,而不是说专门用于供他人“吸毒”。至于被告韦某的下属刘某也认为4KTV是专门用于吸毒的“嗨场”,其原因是被告韦某的相关传话中得到的,并不是其自身经历后的看法,不能以此认定4KTV的用途。而韦某是第一天上班,其对4楼用途的看法来源于对设备感官的直接感觉认识,并不来源于本身经历的理性认识。从前述可知,韦某和林某、马某对4KTV之间的看法是矛盾,在没有证据证明两者之间谁的看法是真实的情况下,根据有利于被告人的原则,应当采纳所有人和承包人的陈述,而不是采纳作为员工的被告人韦某的供述。所以在本案中,不能以韦某对4楼用途的感觉认识来推定韦某主观上具有容留他人吸毒的故意。

2、案发当日4楼三号房内有人吸毒属于偶发性事件,不能以此推定韦某主观上具有容留他人吸毒的故意。

案发当日43号房外的其他KTV房内消费者在内消费,但是并没有发现其有吸毒的行为。该事实与被告人认为4KTV是专门供他人吸毒做“嗨场”的看法是相互矛盾的,且该事实亦可以证明4楼不是专门用于供他人吸毒的“嗨场”,被告人韦某认为4楼是专门用于吸毒的“嗨场”的看法是错误的。而且依据日常生活法则的认识可知,夜总会、高档的KTV是高危的娱乐场所。在该些场所内,会偶然性的发生一些违法的行为,这些偶然性发生的事件不能推定在该些场所的所有人、承包人或其它间接的服务人员具有主观上容留或是纵容他人犯罪的主观故意。依据上述的分析可知,本案中有人员在43号房内吸毒的事实应当被认定为偶发性的事件,即不能直接认定只要有人在4楼消费就会必然发生吸毒事件。所以,该偶然性发生的吸毒事件不能直接推定被告人韦某主观上具有容留他人吸毒的故意。

3、案涉场所KTV 4楼是临时决定开放对外经营的,临时开放的前提条件是当天的客人较多,3楼的房间不够用,这进一步证明了韦某主观上不具有容留他人吸毒的故意。

案发前,KTV4楼是决定不开张营业的。而且,依据林某和马某提供的《承包合同》也可以证明,KTV4楼并不属于马某的承包范围。而被告人韦某是被KTV承包人马某招聘进入阳光假日酒店凤凰国际俱乐部工作的,被告人韦某在入职阳光假日酒店凤凰国际俱乐部前,马某有向其表示过其不承包4KTV。而在案发当日,4KTV之所以会开放经营,是因为3楼的房间不够用,才决定开放4楼的。而作为一名普通员工,韦某对4KTV房间没有决定开放经营的权利。这个事实有马某对侦查机关的询问笔录中可以得到证明。

4、如果合议庭认定KTV 4楼是专门供他人吸毒的场所,那么该认定与本案的实际操作程序和其他事实认定相互矛盾。

在本案中,如果KTV 4楼被认定为专门的吸毒场所,那么KTV的所有人、承包人和级别高于韦某的其他管理人员都应当被列为本案的被告人,受到相应的刑事处罚。但是事实恰恰相仿,其他相关人等并没有在本案中被列为被告,而是被采取了取保候审的强制措施,有的甚至根本没有被拘留过。试问,如果本案认定KTV4楼是专门用于供他人吸毒的“嗨场”,那么作为该“嗨场”的老板、承包人、其他职位比韦某更高的人,对于4KTV的用途也是心知肚明的。而这些人等却没有受到刑事处罚,相关执法部门是否有纵容犯罪的嫌疑?而在没有追究KTV所有人、承包人、职位比韦某更高的人的刑事责任的情况下,并且在没有证据证明韦某知道有人在43号房间内有人吸毒的情况下,合议庭不应当认定韦某主观上具有容留他人吸毒的故意。

()本案证据不能证明被告人韦某有对其下属说过“如遇到他人吸毒,就不要理会”的事实,即韦某主观上不具有容留他人吸毒的故意。

本案庭审过程中,公诉人认为韦某在培训时有向其下属说“如遇到他人吸毒,就不要理会”,并认为该事实可以证明韦某在主观上具有容留他人吸毒的故意。

但是,辩护人纵观本案的全部证据资料,只有吴某在2012118日讯问笔录(第五次)中有提到韦某向其说“如果KTV房内发现有客人吸毒的话,就不要理会,自然有上面的人会处理”。而且,吴某的供述与其在第一次、第四次笔录中的供述不一致,在该两次笔录中吴某是这样陈述的 “如果遇到那些事,不要理会,会有上面的人处理的”,并且,在侦查人员的追问下,吴某推测那些事指的是“吸毒”的事情。所以说,吴某的供述前后矛盾,侦查人员也有诱导性发问的嫌疑,该供述不能作为认定事实的依据。

在本案中,作为被告人韦某的下属刘某、张某、薛某在讯问笔录中均没有陈述过韦某要求他们在遇到客人吸毒不要理会的事实。针对该问题,张某的供述是“韦某有说如果有发生突发情况,例如有客人发酒疯,或者是有黄赌毒的情况就马上向刘某或向他汇报”。(第五次笔录)而且,张某在第四次笔录中明确确认被告人韦某没有向其说过“如果客人在房间内吸毒就不要理会”。该陈述与正常公司的岗位汇报程序相符合,也与被告人韦某在庭审过程中陈述的“遇到突发事件应当逐层向上汇报,由上级管理人员处理”相吻合。这进一步证明了韦某主观上不具有容留他人吸毒的故意。

退一步来说,即使合议庭认定吴某在2012118日讯问笔录(第五次)中有说“如果KTV房内发现有客人吸毒的话,就不要理会,自然有上面的人会处理”的事实,那么该份证据也是孤证,不能作为认定本案事实的证据。

综上可知,韦某主观上不构成容留他人吸毒的故意,其不构成容留他人吸毒罪。

二、被告韦某具有法定减轻、免除刑事处罚的量刑情节。

依据本辩护人的第一点辩护意见,辩护人认为被告人韦某主观上不构成容留他人吸毒的故意。根据定罪与量刑可以分别辩护的刑事辩护原则,如果合议庭认为韦某的行为构成犯罪的,辩护人认为韦某具有下列可以减轻、免除刑事处罚的量刑情节:

()辩护人对在本案中列被告人韦某为第一被告人并认定其为主犯有异议,本案中韦某的行为不构成主犯,本案不应当有主犯和从犯之分。

依据我国刑法26条第1款的规定,主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。

在本案中,韦某的职位只是楼面经理,负责楼面工作,是一名普通的员工,即韦某不是俱乐部的老板,也不是KTV的承包人,职位级别高于韦某的也大有人在。在案发的过程中,被告人韦某只是正常的履行工作职责。而且,韦某也不是4KTV房内DJ等服务人员的管理人。从上述的事实可以得知,韦某在本案中没有组织、领导犯罪集团进行犯罪活动,也没有在本案中起主要作用。所以,韦某的行为不符合刑法关于主犯的规定,不应当被认定为主犯。如果合议庭认为本案中有主犯,那么辩护人强烈请求合议庭依据职权追加KTV所有人林某、承包人马某等人为被告人,他们才符合主犯的特征,而不应当由韦某来承担主犯的黑锅。而如果KTV的所有人、承包人被列为被告了,则更加能够彰显出韦某的从犯身份。而基于本案的实际审理情况,本辩护人认为本案被告人有六人,现有的证据不能区别该六人在本案中作用的大小。所以本案中六人没有主犯和从犯之分,不应当认定韦某为本案的主犯。

所以,韦某在本案中不起重要作用,不应当被认定为主犯,合议庭量刑时不应当按主犯来对韦某进行量刑。

()被告人韦某的的行为是初犯、偶犯,主观恶性较小。

韦某之前一直表现良好,没有受过刑事处罚的记录。在本案中,韦某只是正常履行自己的工作职责,属于无意中触犯了法律的规定,其犯罪行为具有偶然性。这与其他主观恶性大的犯罪相比,可以减轻或是处罚。所以,恳请合议庭在对韦某进行量刑时予以考虑。

辩护人针对庭审查明的事实,特提出上述辩护意见,供合议庭参考,望予以采纳。

辩护人:何明先律师

201343

脚注信息
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